Различные виды договора товарищества пронизывают всю историю гражданского права. Исследуемый договор получает развитие с распространением торговли, производства, становлением рынка и рыночных отношений. Так, с развитием капитализма договор товарищества постепенно получил широкое распространение не только в странах континентальной Европы, где в основном использовалось римское гражданское право, но и в странах общего права.
Обращаясь к истокам зарождения товарищеской формы юридических лиц, следует отметить, что римский правопорядок исходил из того, что товариществом обозначалось соглашение, по которому два или несколько лиц объединялись для осуществления известной хозяйственной цели, ведения совместными силами торговли или промысла. Такой договор заключался, например, между лицами, желающими сообща построить дом или снарядить для торговли за морем корабль. Они участвовали в общем деле только имущественным вкладом или своим трудом либо сочетали имущественный взнос с личными услугами. Прибыль и убытки от ведения дела распределялись между товарищами поровну либо в предусмотренных договором долях. Обычно соглашение составлялось на определенный срок и прекращалось по его истечении либо после достижения поставленной цели. Существовали и товарищества на неопределенный срок .
В классическом римском праве различались два вида товариществ:
а) товарищества, участники которых совместно проживали и вели совместную деятельность, договаривались об общности всего имущества, которое они имели в настоящем и надеялись получить в будущем, о разделении между собой всего, чем они обладали. Как правило, договор возникал между членами одной семьи (сособственниками, сонаследниками). Эти соглашения стали прообразом так называемых гражданских товариществ или договоров о совместной деятельности, не имеющих предпринимательского характера;
б) производственные товарищества, участники которых объединяли часть собственного имущества для выполнения определенной работы либо ведения совместной хозяйственной деятельности и получения общих доходов. Подобные договоры заключались между купцами или ремесленниками для совместного ведения торговли, промысла либо иной доходной деятельности.
Так образовывались различные промышленные и торговые товарищества (societas) . Большинство исследователей отмечают, что понятие юридического лица пришло в европейское право из римского . Так, например, по мнению И.А. Покровского «создание идеи юридического лица, как самостоятельного субъекта гражданского права ... составляет одну из крупнейших заслуг римского права...» . Вместе с тем, некоторые ученые полагают, что «первоначальным носителем прав был не отдельный человек, а союз (семья, род, братство и т.д.)» .
Обратившись к самому понятию юридического лица, отметим, что термин «юридическое лицо» был введен учеными в XIX веке. До этого времени употреблялось выражение «моральное лицо» (persona moralis) .
Впоследствии категория юридического лица получила гораздо более широкое распространение и стала использоваться законом по отношению ко всякой самостоятельной организации, допущенной государством к участию в имущественном обороте, в том числе даже и к некоторым органам самого государства («юридические лица публичного права»). Ведь создание юридического лица может преследовать не только цель получения прибыли на вложенное имущество (в том числе лицами, не являющимися предпринимателями), но и цель материального обеспечения общественно полезной деятельности (не предполагающей получение прямых доходов от нее). Но во всех ситуациях применение данной юридической конструкции связано с обособлением определенного имущества с целью ограничения имущественной ответственности (т.е. уменьшения риска участия в гражданском обороте) для его учредителей (участников).
«Юридическое лицо - это субъект права, искусственно созданный для определенных целей по правилам, установленным законом, и в соответствии с законом признаваемый таковым государственной властью и всеми участниками предпринимательских правоотношений» . В соответствии со ст. 48 ГК РФ юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету. Положение юридических лиц среди иных субъектов гражданских правоотношений можно отразить следующей схемой:
Рис.1.1. Юридическое лицо как субъект гражданских правоотношений
Проблема юридического лица является одной из краеугольных в правовой науке. На протяжении многих веков ее разработкой занимались философы, экономисты, социологи, юристы. Однако обращение к этому институту сегодня приобретает особую актуальность, поскольку деятельность юридических лиц направлена на удовлетворение определенных экономических, политических и социальных интересов государства, граждан и различных социальных групп. Происходящие в России социально-экономические изменения потребовали преобразования всей системы юридических лиц, возрождения после многих десятилетий забвения хозяйственных товариществ и обществ, появления новых организационно-правовых форм юридических лиц, ранее никогда не существовавших в отечественном законодательстве (некоммерческих партнерств, государственных корпораций, автономных некоммерческих организаций, некоммерческих товариществ и других).
Российское законодательство (ст.48 ГК) относит юридические лица к категории организаций. Однако и в советское время, и сейчас нет более или менее устоявшегося представления о том, что такое организация. Самое сложное заключается в том, что сам термин «организация» является не только правовым – он используется еще и философией, социологией, психологией, экономикой. На основании анализа различных точек зрения подтверждается тезис О.А. Красавчикова о том, что организация представляет собой определенное социальное образование, т.е. систему существенных социальных взаимосвязей, посредством которых люди (или их группы) объединяются для достижения поставленных целей в единое структурно и функционально дифференцированное социальное целое.
При этом сущность самой организации, как и общества в целом, заключена не в самих по себе людях («индивидах»), а в тех связях и отношениях, в которых люди (их социальные группы, государства) находятся друг к другу, объединяясь для достижения поставленной цели. Юридическим лицом является организация, обладающая определенными признаками и признанная в таком качестве государством.
Несмотря на то, что Гражданский кодекс Российской Федерации не упоминает о наличии у юридического лица гражданской дееспособности (именно поэтому в некоторых публикациях высказывалась точка зрения о том, что, исходя из сопоставления ст.21 и ст.49 ГК юридическое лицо не обладает гражданской дееспособностью), представляется, что такая организация обладает гражданской дееспособностью. Данный вывод основывается на том, что юридическое лицо может действовать, следовательно, оно может ставить перед собой определенные цели. Исходя из того, что юридическое лицо является субъектом права, а воля субъекта автономна (п.1 ст.2 ГК) и свободна в установлении прав и обязанностей, доказывается, что юридическое лицо обладает самостоятельной волей. В связи с тем, что участниками юридического лица признаются лица, также обладающие самостоятельной волей, в интересах каждого участника необходимо закрепление положения о том, чтобы волей юридического лица не признавалась воля любого (какого-то одного) участника. Способом, который позволит сохранить союз лиц для достижения общей цели, является выработка единой воли.
Волю юридического лица необходимо выразить, чтобы она могла вызвать правовые последствия. Поэтому для исключения ситуации, когда действия любого участника юридического лица станут признаваться волей юридического лица и будут порождать права и обязанности, принято положение о том, что волевые действия совершаются только органом юридического лица.
Гражданско-процессуальная правоспособность юридических лиц определяется ст. 36 ГПК РФ. Участие в качестве стороны в процессе лишь организаций, являющихся юридическими лицами, по существу означает полное совпадение субъектного состава процессуальных и материальных гражданских правоотношений.
Судебная практика исключает процессуальную правосубъектность таких структурных подразделений юридических лиц, как филиалы и представительства, руководители которых во всех правоотношениях действуют в рамках доверенности от имени юридического лица, в состав которого входят структурные подразделения.
Производный характер правосубъектности некоторых юридических лиц и их экономическая зависимость от главного (материнского) юридического лица позволили поставить под сомнение традиционное определение гражданского права как отрасли, регулирующей имущественные отношения между равноправными участниками товарного оборота.
Невозможно теоретически обосновать предпринимательскую правосубъектность рыночных структур, т. к. отсутствует такая правовая отрасль (не путать с научной дисциплиной), как предпринимательское (хозяйственное) право, не существует и самого субъекта, именуемого рыночной структурой. Даже в странах, сохраняющих дуализм частного права, торговое право не отказалось от применения правовой конструкции юридического лица, позволяющей в полной мере обеспечить реализацию субъективных прав участниками торгового оборота.
Следует отметить, что отраслевая правосубъектность юридических лиц не может отличаться в рамках одной отрасли права, однако правосубъектность физических и юридических лиц даже в пределах однородных правоотношений может быть не только различной по объему и содержанию, но в ряде случаев носит специальный характер.
На сегодняшний день, после принятия большого числа законов, регулирующих деятельность юридических лиц, появилось множество организационно-правовых форм, как действительно новых, так и тех, которые на самом деле таковыми не являются либо отличаются друг от друга лишь незначительными нюансами, не имеющими формообразующего значения. Именно поэтому для создания стройной системы юридических лиц необходимо установить исчерпывающий перечень организационно-правовых форм юридических лиц в одном законе – Гражданском кодексе Российской Федерации, и не отсылать к другим законам, которые могут иметь только специальный характер, раскрывая категории, определенные в Гражданском кодексе России.
Все юридические лица можно разделить на четыре большие категории:
• хозяйственные товарищества и общества,
• производственные кооперативы,
• государственные и муниципальные предприятия
• и, наконец, некоммерческие организации.
Также можно упомянуть и филиалы, и представительства юридических лиц.
Деление на коммерческие и некоммерческие организации иногда весьма условно, т.к. всем некоммерческим организациям разрешено заниматься предпринимательской деятельностью, при исполнении требования законодателя о том, что эта деятельность должна служить достижению целей, ради которых создана организация, и соответствовать этим целям (п.3 ст.50 ГК). Более того, в кодексе прямо записано, что доходы, полученные потребительским (некоммерческим) кооперативом от предпринимательской деятельности, распределяются между его членами (п.5 ст.116).
Рис.1.2. Место полного товарищества в системе юридических лиц
Правовую основу функционирования некоммерческих организаций в России составляют прежде всего Гражданский кодекс Российской Федерации и Федеральный закон «О некоммерческих организациях». Большое значение имеют также федеральные законы «Об общественных объединениях», «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях» и ряд других законов
Однако на основании Гражданского кодекса РФ как правило, применяется следующая классификация юридических лиц:
Некоммерческими называются организации, не преследующие цели извлечения прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющие прибыль между своими участниками (п.1 ст. 50 ГК).
Установление в законе сразу двух критериев, характеризующих некоммерческую организацию, безусловно, оправданно. Большинство некоммерческих организаций в сегодняшней России, не исключая и финансируемые собственником учреждения, просто вынуждено заниматься предпринимательством, чтобы свести концы с концами. Однако, неизбежное и необходимое ведение коммерции не превратится в самоцель. Именно запрет распределять полученную прибыль между участниками некоммерческой организации является самым действенным способом отсечения некоммерческих организаций от профессионального бизнеса.
Некоммерческие организации обладают специальной правоспособностью, они вправе заниматься только теми видами деятельности, которые определены уставом. По закону, некоммерческая организация может осуществлять предпринимательскую деятельность лишь для обеспечения достижения своих уставных целей. Такой деятельностью признаются приносящее прибыль производство товаров и услуг, отвечающих целям создания организации, а также приобретение и реализация ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав, участие в хозяйственных обществах и товариществах на вере в качестве вкладчика. Некоммерческая организация вправе иметь в собственности любое имущество, находящееся в гражданском обороте, источником которого могут являться любые не запрещённые законом поступления.
Правоспособность некоммерческой организации, как юридического лица, возникает в момент его создания, т.е. с момента его государственной регистрации и соответственно прекращается в момент его ликвидации, т.е. с момента внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц. Здесь хочется заметить, что как правоспособность, так и дееспособность (составляющая правосубъектности юридического лица) возникают и прекращаются одновременно.
Основным признаком некоммерческой организации в соответствии с законодательством Российской Федерации является отсутствие у нее целей извлечения и распределения прибыли. По Гражданскому Кодексу некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям. В Законе «О некоммерческих организациях» этот принцип был уточнен. Закон содержит положение, что предпринимательской деятельностью, служащей достижению целей, ради которых создана некоммерческая организация, и соответствующей этим целям, признается приносящее прибыль производство товаров и услуг, отвечающих целям создания организации. К разрешенной предпринимательской деятельности отнесено также приобретение и реализация долей, паев, ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав, участие в хозяйственных обществах, если доходы от них используются в порядке, не противоречащем требованиям данного закона (требованиям, предъявляемым к общему порядку управления и хозяйствования некоммерческих организаций).
Российское законодательство допускает создание некоммерческих организаций в разнообразных формах. Правовая форма некоммерческой организации характеризует прежде всего специфику имущественных отношений между организацией и ее учредителями, но во внимание принимаются и другие обстоятельства, а именно конкретные цели и содержание деятельности.
По организационно-правовым формам можно выделить три крупные группы некоммерческих организаций1:
• общественные объединения;
• некоммерческие организации, прямо указанные в законе, но не относящиеся к общественным объединениям;
• некоммерческие организации, действующие на основе специального законодательства.
Гражданский Кодекс Российской Федерации указывает на следующие формы некоммерческих организаций:
Потребительский кооператив - добровольное объединение граждан и юридических лиц на основе членства с целью удовлетворения материальных и иных потребностей участников, осуществляемое путем объединения его членами имущественных паевых взносов.
Общественные и религиозные объединения - добровольные объединения граждан, в установленном законом порядке объединившихся на основе общности их интересов для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей.
Фонды. Фондом Кодекс признает не имеющую членства некоммерческую организацию, учрежденную гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов, преследующую социальные, благотворительные, культурные, образовательные или иные общественно полезные цели (ст. 118).
Учреждения - организация, созданная собственником для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера и финансируемая им полностью или частично (ст. 120).
Объединения юридических лиц (ассоциации и союзы). Гражданский Кодекс устанавливает, что коммерческие организации в целях координации их предпринимательской деятельности, а также представления и защиты общих имущественных интересов могут по договору между собой создавать объединения в форме ассоциаций или союзов, являющихся некоммерческими организациями. Аналогичными правами наделяются и некоммерческие организации, в том числе учреждения. Ассоциации (союзы) некоммерческих организаций признаются Гражданским Кодексом некоммерческими организациями (ст. 121).
Товарищество собственников жилья также отнесено кодексом к некоммерческим организациям. ТСЖ образуется собственниками квартир для обеспечения эксплуатации многоквартирного дома, пользования квартирами и общим имуществом.
Однако этот перечень не является исчерпывающим, так как Гражданский Кодекс устанавливает, что в случаях, определенных законами, некоммерческие организации могут быть образованы и в других формах (ст. 50).
Являясь договором intuitu personae (обусловленный личностью участников), он подлежал прекращению вследствие смерти одного из участников товарищества . Если даже оставшиеся товарищи продолжали то дело, для которого образовывалось товарищество, это рассматривалось юридически как молчаливое заключение нового товарищеского договора в ином составе . По римским воззрениям, недействительно было соглашение о замене умершего члена его наследниками ввиду их неизвестности в момент договора .
Под концепцией «полного товарищества» в рамках данной работы рассматривается определение «полного товарищества», основанное на следующих признаках:
1. объединение лиц на основании договора для осуществления предпринимательской деятельности;
2. неограниченная ответственность всех его участников по обязательствам товарищества, что означает возможность обращения взыскания кредиторов на имущество участников, хотя у товарищества имеется обособленное имущество, которым оно отвечает по своим долгам, в случае его недостаточности;
3. солидарная ответственность всех его участников по обязательствам товарищества, что означает ответственность друг за друга, один за всех и все за одного, иными словами, требование о взыскании может быть обращено к любому из участников товарищества, к одному или нескольким сразу.
Следует отметить, что полные товарищества создавались в своем большинстве для осуществления торговой деятельности. По нашему мнению, первые упоминания о договорах между путешественниками, корабельщиками, купцами по поводу распределения ответственности, например, в случае несчастий, которые могли с кем - то из них произойти (последствия ограблений, краж, падежа вьючных животных, повреждения, гибели перевозимого груза и т.д.), а именно договорные отношения между товарищами можно найти уже в законах Хаммурапи, Солона, работах юристов Древнего Рима и т.д.
Так, римские товарищества представляли собой договорное объединение людей для достижения общей цели. Договор, на основании которого объединялись товарищи (socii), мог быть устным или письменным, однако существенными его условиями были: соглашение совместно действовать для достижения общей цели, объединение имущества.
Вместе с тем главное отличие римских товариществ от современных было в том, что имущество товарищества не было имуществом одного субъекта как юридического лица, а общим долевым имуществом всех участников. Иными словами, такое товарищество не было юридическим лицом10, соответственно и права и обязанности имели отдельные товарищи, а не товарищество в целом. При этом особенность римского товарищества состояла в отсутствии классического соотношения «кредитор - должник», когда группа товарищей действовала для достижения поставленных целей, распределяя между собой права и обязанности.
Затем, чтобы сконцентрировать в одних руках значительные капиталы в условиях городской жизни в средние века семья была вынуждена сохранять в целости стабильно работающее предприятие, не разбивая его на части, в том числе, и после смерти отца. Тогда полные товарищества упоминаются в основном как compagnia fraterna, societas fratrum.
Также, следует отметить, что в полных товариществах участвовали не только родственники. Чаще всего хозяин (или домовладелец в семейном предприятии), не имея возможности вести дело собственными средствами, привлекал к делу многочисленных равноправных с ним участников со стороны, ведь объединяя имущество, участники товарищества могли сконцентрировать средства и организовать более сложное дело.
Русскому гражданскому праву «древний аналог» договора простого товарищества известен еще со средних веков. Так, с XIII в. на Руси существует складничество как форма объединения людей на основе соглашения, заключенного в целях совместного ведения сельского хозяйства, торговли или промысла. Участники договора выступали как единое торговое предприятие, которое, однако, не являлось субъектом права. Купцы-складники заменяли друг друга в поездках и несли имущественную ответственность за вверенный им чужой товар. Полученный доход они делили из расчета внесенных каждым паев или товаров. Соглашение могло распространяться на одну поездку или заключаться на длительный срок.
С развитием в России торговых отношений договор простого товарищества приобретает не просто широкое применение на практике, но и законодательное урегулирование. Манифестом императора Александра I от 1 января 1807 г. «О дарованных купечеству новых выгодах, отличиях, преимуществах и новых способах к распространению и усилению торговых предприятий» было рекомендовано производить торговлю путем образования купеческих товариществ (полного, на вере и по участкам) с правами юридического лица.
Со временем российская правовая наука и судебная практика стали различать два вида товарищеских договоров: договор простого товарищества без образования юридического лица и договор о создании товарищества в качестве юридического лица (учредительный договор). Договорами простого товарищества признавались соглашения о постройке сообща дома и пользовании доходами с него поровну; о производстве кирпича на совместно построенном заводе; об уборке сообща урожаев, принадлежащих каждому из участников; о совместном приобретении леса на сруб и т.п. Товарищи обязывались друг перед другом объединить свои средства, усилия и согласованно действовать для достижения поставленной цели, чаще всего коммерческого характера. Они совершали сделки в общих интересах и выступали заодно перед третьими лицами. Однако заключенный партнерами товарищеский договор не приводил к возникновению нового субъекта права. Поэтому в отличие от полных, коммандитных и паевых (по участкам) товариществ, которые являлись юридическими лицами, такое соглашение называлось простым товариществом.
Товарищества, основываясь на современном российском законодательстве, делятся на два вида: полные товарищества и основанные на вере (коммандитные товарищества).
Таким образом, под полным товариществом (англ. General partnership, нем. offene Handelsgesellschaft, фр. Societe en nom collectif) законодательство большинства государств понимает объединение физических и
(или) юридических лиц, созданное для осуществления предпринимательской деятельности под общей фирмой.
Французский закон о торговых товариществах 1966 года определяет полное товарищество как объединение, участники которого, называемые также товарищами, выступают как коммерсанты и несут по обязательствам товарищества неограниченную и солидарную ответственность. Во
Франции полное товарищество является юридическим лицом. Вместе с тем согласно праву Франции и государств, входящих в систему ее частного права, а также России полные товарищества являются юридическими лицами. Полному товариществу в США и Англии соответствует особый вид товарищества - партнершип. Партнершип является договорным объединением, действующим под общей фирмой. Ни в Англии, ни в США партнершип не является юридическим лицом. От имени партнершипа заключаются договоры, подписываются документы, предъявляются иски в суде и арбитраже.
Похожие рефераты:
|
Дипломные работы 
